Слияние компаний может быть проведено в двух формах: объединение путем слияния и слияние путем присоединения (инкорпорации). Консолидация путем слияния относится к обстоятельствам, когда компания поглощает другую/ие компании и продолжает существовать, пока поглощенные ликвидируется. Слияние путем регистрации корпорации (инкорпорации) относится к обстоятельствам, при которых две или более компаний сливаются в одну новую компанию, а первоначальные ликвидируются.

Слияние компаний в основном должно пройти четыре этапа. Прежде всего, в соответствии с Законом о компаниях Китайской Народной Республики (пересмотренным в 2018 г.), слияние компании должно быть сформулировано Советом директоров, а план слияния должен быть одобрен акционерами, представляющими более двух третей права голоса до того, как оно вступит в силу.

Во-вторых, после достижения соглашения о слиянии стороны слияния должны заключить между собой договор и составить балансы и перечни активов, предусматривающие форму, условия, способы оплаты и иные права и обязанности обеих сторон.

В-третьих, необходимо уведомить кредиторов. Стороны слияния должны в течение десяти дней после принятия решения о слиянии уведомить своих соответствующих кредиторов и в течение 30 дней сделать публичное объявление в газете для информирования кредиторов общества, чтобы они могли возражать против слияния общества в разумный срок, а также уведомить о решении о слиянии акционеров, не присутствовавших на собрании акционеров общества. Вообще говоря, все известные кредиторы должны быть уведомлены путем уведомления, и только те неизвестные или недоступные кредиторы могут быть уведомлены путем уведомления. Поскольку требования и долги сторон слияния переходят к компании, пережившей слияние, или к вновь созданной компании в случае консолидации, кредиторы могут в течение 30 дней с момента получения указанного уведомления или, в в случае неполучения кредитором такого уведомления в течение 45 дней с момента опубликования указанного публичного объявления потребовать от общества полного погашения долга или предоставления соответствующей гарантии. Если компания не погасит свои долги и не предоставит гарантии, компания не может быть объединена.

Наконец, компания должна вовремя пройти соответствующие процедуры, например: ликвидируемая компания должна пройти процедуры регистрации аннулирования; оставшаяся компания проходит процедуры регистрации изменений; вновь созданная компания должна пройти процедуры регистрации учреждения. Слияние компаний может быть юридически признано только после регистрации.

Следует отметить, что для отрасли, которая не может полностью управляться иностранными инвесторами, ее слияние не должно приводить к тому, что иностранные инвесторы владеют всем капиталом предприятия. Для отрасли, которая требует, чтобы китайская сторона имела холдинги или относительные холдинги, и китайская сторона должна сохранить свои холдинги или относительные холдинги в предприятии после слияния предприятия в этой отрасли. В отрасли, которой запрещено управлять иностранными инвесторами, иностранные инвесторы не должны объединять какие-либо предприятия в этой отрасли. И сфера деятельности первоначального инвестируемого предприятия объединенного или приобретенного отечественного предприятия должна удовлетворять требованиям политики в отношении промышленности с иностранными инвестициями.

Налоговый учет слияния

Слияние означает, что Передающая компания передает свои активы и обязательства другому существующему или вновь созданному предприятию (далее именуемому «Принимающая компания») в обмен на капитал или иное имущество Принимающей компании.

1. Слияние

Обычно считается, что Передающая компания передает и распоряжается всеми активами по справедливой стоимости, рассчитывает доход от передачи активов и уплачивает подоходный налог.

Накопленные убытки Передающей компании не переносятся на Получающую компанию для вычета подоходного налога из будущей прибыли.

Принимающая компания принимает соответствующие активы Передающей компании, а стоимость может быть определена по стоимости, подтвержденной оценкой при исчислении налога.

Акционеры Передающей компании получают долю в Принимающей компании, что считается ликвидационным распределением.

Если Принимающая компания и Передающая компания выкупают акции своей компании у акционеров с целью слияния, то разница между ценой выкупа и ценой выпуска считается прибылью или убытком от передачи акций.

2. Особый налоговый режим

В покупной цене, уплачиваемой Принимающей компанией Передающей компании или ее акционерам, денежные средства, оборотные ценные бумаги и другие активы, кроме капитала Принимающей компании, если они не превышают 20% номинальной стоимости оплаченного капитала, после проверки и подтверждения налоговыми органами стороны могут иметь право на применение специального налогового режима к долевому вознаграждению в сделке (при соблюдении определенных условий, т. е. реструктуризация должна иметь четкую коммерческую цель, а освобождение или отсрочка уплаты налогов не должны быть его основной целью), в соответствии со следующими положениями:

• Передающая компания не признает прибыль или убыток от передачи всех активов и не облагается подоходным налогом.

Накопленные убытки Передающей компании могут быть перенесены на Принимающую компанию для вычета подоходного налога из будущей прибыли.

• Акционеры Передающей компании обменивают свои акции на акции Принимающей компании, что не считается куплей-продажей акций. Стоимость обмена новых акций для акционеров Присоединяемого общества определяется исходя из стоимости принадлежащих им первоначальных акций.

Однако все платежи, не связанные с капиталом, полученные акционерами Передающей компании, которые не обменяли новые акции Принимающей компании, должны рассматриваться как прибыль от передачи первоначальных акций, которыми они владели.

• Налогооблагаемая стоимость всех активов Присоединяемого общества, принятых Принимающим обществом, определяется исходя из первоначальной балансовой стоимости Присоединяемого общества.

3. Сделки на расстоянии вытянутой руки

Слияние аффилированных предприятий путем обмена акциями должно соответствовать принципу сделки между независимыми предприятиями на рыночных условиях. В противном случае налоговые органы вправе внести коррективы.

Если активы и обязательства Передающей компании в основном равны, а чистые активы почти равны нулю, а Принимающая компания осуществляет поглощение и слияние, приняв на себя все обязательства Передающей компании, не считается, что Передающая компания передает или продает все активы по справедливой стоимости, прибыль от передачи активов не признается. Стоимость приобретения всех активов Передающей компании Принимающей компанией определяется исходя из первоначальной остаточной стоимости Передающей компании. Акционеры Передающей компании считаются безвозмездно отказавшимися от своих первоначальных акций.

Заключение

D’Andrea & Partners Legal Counsel и PHC Advisory Tax & Accounting (компании DP Group) предлагают полное соблюдение правовых норм, налоговую консультационную поддержку и консультации для решения и сглаживания сложностей процесса слияния. Для получения дополнительной информации или по любым вопросам, пожалуйста, свяжитесь с нами по адресу info@dpgroup.biz.

Подпишитесь на наши официальные учетные записи WeChat, чтобы всегда быть в курсе ключевых юридических и налоговых вопросов.